2018年10月，中國商務部發布公告，對原產于日本和臺灣的某類進口產品進行反傾銷調查。根據《中華人民共和國反傾銷條例》，如果被調查公司不應訴或者不采取措施，則相關產品進口時可能被征收高額反傾銷稅，進而可能被迫退出中國市場。被調查對象A公司向律師尋求法律幫助。

　　經分析A公司進口產品，德和衡貿易救濟團隊律師認為其與國內生產企業生產的產品存在眾多差異，因此決定在商務部為客戶申請“產品排除”;與此同時，經海關團隊律師確認，A公司產品原進口申報稅號正確與否存疑，正確稅號可能不屬于公告公布的稅號范圍，建議利用海關預歸類程序，配合產品排除工作。2019年6月，在德和衡律師的幫助下，客戶成功取得商品歸類預裁定決定，意味著A公司產品已完全被排除在反傾銷調查商品范圍外，提前結束反傾銷調查應對工作。該案例也成為德和衡貿易救濟與海關團隊合作為客戶提供服務的典型范例。

　　那么，

　　預裁定到底是怎樣的一種制度?

　　其可應用于哪些領域和場景?

　　企業應如何利用該制度?

　　本文將結合法律規定及近期實踐做出解讀。

　　案例 | 海關預裁定在反傾銷調查中的運用

　　一、什么是海關預裁定

　　我國于2015年9月4日接受世貿組織(WTO)做出的《貿易便利化協定》，該協定第3條規定，成員方應在貨物進口前就稅則歸類及原產地事項作出預裁定，鼓勵成員就完稅價格、關稅減免要求的適用、配額適用等作出預裁定。

　　商務部世貿負責人對《貿易便利化協定》條款的解讀 http://www.mofcom.gov.cn/article/zhengcejd/bl/201703/20170302530476.shtml

　　貿易便利化協定中文版

　　http://images.mofcom.gov.cn/sms/201510/20151016171326059.pdf

　　為履行上述義務，海關總署于2017年12月26日頒布《中國人民共和國海關預裁定管理暫行辦法》(署令2017年第236號，以下簡稱“《暫行辦法》”)，并于2018年1月31號頒布《關于實施<華人民共和國海關預裁定管理暫行辦法>有關事項的公告》(公告2018年第14號，以下簡稱“《公告》”)，均于2018年2月1日實施。

　　根據《暫行辦法》，已在海關登記注冊的進出口貨物收發貨人可在貨物實際進口前，申請海關對其與實際進出*動有關的海關事務提前做出裁定，具體包括價格、商品歸類、原產地三種類別。

　　二、海關預裁定的應用場景及企業申請預裁定的必要性

　　1、提前確認通關成本，提高通關效率

　　應用場景：上文A公司被列入中國商務部反傾銷調查范圍，律師對產品分析后，認為該產品之前進口申報時所用稅號有誤，因此建議A公司在向中國商務部申請反傾銷產品排除的同時，向海關提起了預裁定申請，用于確定該產品正確的稅號。預裁定結果顯示該產品之前進口時使用稅號錯誤，新稅號不在反傾銷公告范圍內，即預裁定結果使A公司產品徹底排除了被征收反傾銷稅的可能，也使進口企業不會因為商品歸類問題而在通關過程中耽誤時間。

　　2、增加與海關溝通渠道，預防違規認定風險

　　應用場景：B公司申報進口某商品，申報稅號為a，海關查驗后認為稅號應為b， B公司尋求專業機構判斷，該機構認為商品應歸入稅號c。ac與b之間的進口關稅稅率差為5%。企業可以被動等待海關內部程序確認稅號，但弊端是企業無法直接與歸類部門對話，無法參與歸類確定的過程，而歸類部門也可能無法看到產品全面的、原始的資料。律師建議該公司主動啟動歸類預裁定程序，第一可以使海關歸類部門有機會看到未經其他部門加工過的信息，使其判斷更具客觀性;第二是如果預歸類申請被受理，也可從側面論證相關商品歸類具有一定難度，為排除企業被認定為申報不實提供論據。

　　應用場景：特許權使用費如何申報近年來一直使企業倍受困擾，尤其是2019年58號公告實施后，企業判斷錯誤進而申報有誤很有可能被認定為違規行為，企業如實申報義務被進一步加強。而提前得到海關認可，無疑是最好的預防風險的方式。雖然目前各個海關對關于特許權使用費相關的價格預裁定認識和處理方式不同，但不能否認，預裁定制度無疑是供企業選擇的最優道路。

　　三、中國海關目前的實踐情況如何

　　價格預裁定方面，據海關總署公開的統計數據，2018年全國海關共為25家企業制發了價格預裁定決定書;歸類預裁定方面，我們在海關相關歸類應用軟件中查詢到2018年做出的426份歸類預裁定決定書(不排除存在有未上載到應用軟件的情況)，2019年1月1日至7月1日，查詢到225份歸類預裁定決定書，預計總數會超過2018年;我們沒有查詢到有關原產地預裁定決定書的統計數據，但據海關總署官網公布的新聞稱，青島海關于2018年12月19日為某公司進口產品簽發了全國首份原產地預裁定決定書，因此可推測原產地預裁定數量應少于其他兩類。

　　從上述統計數據看，歸類預裁定數量相對較多，但是相較于中國龐大的進出口量及商品類型而言，數據尚微，與美國等國家海關的裁定數量相比，還有很大的差距;而其他兩類預裁定數量非常少。

　　據企業反映的情況，目前不同海關對待預裁定的態度和工作效率存在比較大的差異，其中有海關人員有限的因素，但也對預裁定認識不同、存在疑慮的可能。對企業而言，也有逐步接受和熟悉的過程。但無論如何，預裁定制度還有很大的發展空間。

　　四、預裁定的效力

　　《暫行辦法》規定，預裁定決定書有效期為三年，對其生效前已經實際進出口的貨物沒有溯及力，預裁定決定在全國各海關均被認可。

　　為了最大限度地發揮預裁定作用，除涉及商業秘密的外(企業在申請時勾選為商業秘密的內容將不予公開)，海關將對外公開預裁定決定的內容。因此，諸如歸類預裁定，雖然其效力僅及于申請人，低于進出口稅則、商品注釋、歸類決定等歸類依據的效力，但對同類進出口貨物的收發貨人也具有很強的參考性。即非申請人在貨物實際進出口時，如遇海關質疑，可使用已經發生效力預裁定決定佐證申報理由，因此建議企業關注同類貨物的預裁定決定，在必要時參考使用。

　　五、申請預裁定的主體

　　預裁定的申請人應當是與實際進出*動有關，并且在海關注冊登記的對外貿易經營者，包括進口貨物的收貨人或出口貨物的發貨人。前文中提到的A公司為境外主體，本身并不具備申請預歸類的資質。但正如前文所言，歸類預裁定雖然效力僅及于申請人，但是如果其他進口人可以證明其進口產品與預裁定產品相同或類似，則預裁定決定就具有很強的參考作用。因此，為了達到排除被征收高額反傾銷稅這一目的，律師建議由其境內關聯公司提出申請。當然，如果在境內沒有關聯公司，也可以尋找境內合作伙伴申請。

　　六、申請預裁定的流程

　　預裁定流程均通過海關管理系統完成。申請人需要在貨物擬進出口3個月之前提出申請。申請提起后，海關將在10日內作出是否受理的決定;受理之日起60日內海關制發《預裁定決定書》。此外，根據企業自身情況和海關審核情況，可能還包括補正、補充、撤回、終止等狀態。

　　需要提醒企業注意：

　　1、企業應在收到電子版決定書后應主動與直屬海關取得聯絡，獲取蓋章版的決定書正本。

　　2、海關預裁定過程中需要化驗、檢測、鑒定、專家論證或者其他方式確定有關情況的，所需時間不計入上述60天內。但在我所上述成功案例中，律師主動提前幫助企業取得了權威機構鑒定結論，非常有效的節約了裁定時間。

　　七、企業申請預裁定需要哪些材料?

　　2018年第14號《公告》附件對預裁定申請書如何填報做出了詳盡說明，摘抄如下，供企業參考：

　　1. 申請對價格預裁定的，應提供：

　　申請價格預裁定背景情況說明，合同、協議或者訂單，發票、信用證等付款憑證(如有)等基本貿易單證。“完稅價格相關要素”包括特許權使用費、傭金、運保費、特殊關系，以及其他與審定完稅價格有關的要素，具體填報所需材料仍需參照《中華人民共和國海關審定進出口貨物完稅價格辦法》。

　　(1) 申請對“進口貨物價格是否符合成交價格條件”進行預裁定的，應首先提供上述基本貿易單證，并對貨物成交情況提交書面說明。

　　(2) 申請對“完稅價格相關要素”進行預裁定的，除基本貿易單證外，還應提交成交情況的書面說明。如涉及完稅價格相關要素的費用或價值的發票，申請人還應根據相關要素的不同而提供對應資料。

　　(3) 申請對“傭金和經紀費” 進行預裁定的，應提供代理協議、經紀合同(或類似材料)等相關資料。

　　(4) 申請對“容器費用” 進行預裁定的，應提供容器相關合同等相關資料。申請對“包裝材料費用和包裝勞務費用” 進行預裁定的，應提供包裝材料合同、包裝勞務合同等相關資料。

　　(5) 申請對“特殊關系”事項中“是否存在特殊關系”進行預裁定的，應對照《審價辦法》第十六條的規定，逐一詳細說明是否存在該條所列八種情形。申請對“特殊關系”事項中“是否影響成交價格”進行預裁定的，應對照《審價辦法》第十七條和第十八條有關規定詳細說明，如審計報告，定價政策，轉移定價報告、同期資料等證明材料。

　　2. 申請對商品歸類預裁定，應提供：

　　(1)企業進出口計劃，包括所涉及擬實際進出口貨物的相關材料，如進出口合同或意向書等。

　　(2)商品描述，包括商品名稱、規格型號、原理、功能、用途等，不同類別的商品描述重點不同，如：材料類商品重點描述商品的外觀(形狀、形態)，商品的規格(特殊要求的技術參數、尺寸、成份含量)，商品的加工方法，商品的來源和最終用途等;產品類商品重點描述商品的型號、狀態和結構(組成、組分)，商品功能、工作原理(各組分部分工作情況或加工方法)及用途等;化工產品還應提供分子式、CAS號、結構式或材料安全數據表(MSDS);申請商品如有條形碼(GTIN)的，應一同提供。

　　(3)海關認為需要的其他材料。

　　3. 申請對原產地預裁定，應提供：

　　申請類型包括原產地和原產資格，原產地適用最惠國待遇、反傾銷、反補貼、保障措施、原產地標記管理、國別數量限制、關稅配額等非優惠貿易措施。如符合填寫原產資格的要求，則應填寫相應的優惠貿易協定名稱。填寫附隨單證時還需要提供合同、發票、原產材料的原產地證明文件或者原廠商聲明等，以及產品成本核算表等相關資料。

　　需要提醒企業注意：

　　根據《暫行辦法》規定，如企業提供的材料不真實、不準確、不完整，預裁定決定將被撤銷;提供虛假材料或者隱瞞相關情況的海關給予警告，并可以處1萬元以下罰款。因此，企業需要提供完整、準確資料。

　　延伸閱讀：反傾銷調查中的產品排除程序

　　一、什么是“產品排除”程序

　　根據《WTO反傾銷協定》，一個反傾銷調查應當針對同一產品。如果立案公告所描述的被調查產品范圍中存在部分產品不構成同一產品的情況，也就是存在兩種或以上的不同產品，調查機關應當分別對這些產品進行調查，或者將某些產品排除在案件調查范圍之外。

　　(《WTO反傾銷協定》第2.1條明確寫道：“就本協定而言，如一產品(A product)自一國出口至另一國的出口價格低于在正常貿易過程中出口國供消費的同類產品的可比價格，即以低于正常價值的價格進入另一國的商業，則該產品被視為傾銷。”)

　　原中華人民共和國對外貿易經濟合作部令2002年第37號《關于反傾銷產品范圍調整程序的暫行規則》對準確界定被調查產品范圍提供了指導。該規則規定，反傾銷立案公告后，有關利害關系方可以對調查產品范圍提出異議，由調查機關對被調查產品范圍做出是否調整的決定。上述規則第六條規定， 提起產品范圍申請書包括以下內容：......;(三)申請調整產品的詳細描述和說明。產品按如下順序依次描述：稅則號、物理特征、化學特性等，描述至能夠體現該產品的唯一性和排他性;上述描述方式無法體現該產品的唯一性和排他性時，需詳細說明產品的用途;......"。

　　因此，作為反傾銷調查對象的企業，在應對反傾銷調查時，應首先考慮自身產品是否屬于被調查產品，如果自身產品與公告中描述的產品范圍有差異，則可以向調查機關申請產品排除。

　　二、中國商務部有關產品排除的實踐

　　1、商務部不接受產品排除的理由

　　實踐中，商務部不接受利害關系方產品排除的理由主要包括：申請排除的產品與國內產業生產的同類產品之間存在競爭關系、可以相互替代;申請排除的產品與被調查產品在物理化學特性等方面相同等。

　　案例1：在中國商務部對來自巴西的白羽肉雞的反傾銷調查中，商務部認定，整雞和雞胗符合本案被調查產品范圍描述，國內產業可以生產質量相同或類似的整雞和雞胗，一旦進口將在國內市場與國內產業同類產品之間直接競爭，而且，整雞和雞胗與其他白羽肉雞產品屬于生產中不可分離的部分，整雞和雞胗與其他白羽肉雞產品型號具有一定的替代性。因此調查機關不接受將整雞、雞胗和冷鮮產品從被調查產品中排除的主張。

　　(見《中華人民共和國商務部關于原產于巴西的進口白羽肉雞產品反傾銷調查的最終裁定》)

　　案例2：在中國商務部對原產于歐盟、日本、韓國和印度尼西亞的進口不銹鋼鋼坯和不銹鋼熱軋板/卷的反傾銷調查中，有利害關系方主張，被調查產品范圍過于寬泛，包括數個不同的產品，價格也存在差異，請求排除一個或多個產品以限定調查范圍，或分為多個調查。調查機關則認定，不銹鋼鋼坯、不銹鋼熱軋板和不銹鋼熱軋卷均是主要以鐵水、鉻、鎳和不銹鋼廢鋼為原料，根據要求加入少量鈮、銅、鈦、錳等合金元素，通過連鑄設備澆鑄成坯，經過熱軋機制得合金鋼產品，基本物理化學特性相同。并且不銹鋼鋼坯和不銹鋼熱軋板/卷的物理形態上存在差異，導致價格合理差異，因此，未接受利害關系方的請求。

　　(見《中華人民共和國商務部關于關于原產于歐盟、日本、韓國和印度尼西亞的進口不銹鋼鋼坯和不銹鋼熱軋板/卷反傾銷調查的初步裁定》)

　　2、商務部接受產品排除的理由

　　實踐中，商務部接受產品排除的理由主要包括：申請人同意產品排除、物理、化學特性及用途等與被調查產品不同以及與被調查產品的描述不同。

　　案例3：在中國商務部對原產于美國、加拿大和巴西的進口漿粕的反傾銷調查中，有利害關系方向調查機關提交評論，申請對立案公告的產品范圍進行調整，排除對生產醋酸纖維用漿粕等特種漿的反傾銷調查。申請人同意排除對生產醋酸纖維用漿粕等特種漿粕的反傾銷調查。所以調查機關決定排除對生產醋酸纖維用漿粕等特種漿粕的反傾銷調查(見《中華人民共和國商務部關于原產于美國、加拿大和巴西的進口漿粕反傾銷調查的初步裁定》)。而在中國商務部對原產于日本、韓國和土耳其的進口腈綸反傾銷調查中，調查機關認定，腈綸(聚丙烯腈纖維)是“由分子鏈中至少有85%(質量分數)的丙烯腈重復單元的線性大分子組成的纖維”;而變性腈綸(變性聚丙烯腈纖維)為“含35~85%丙烯腈共聚物”。因此，腈綸與變性腈綸的定義和化學成分不同。第二，變性腈綸相較于腈綸具有阻燃性，穩定的收縮性、低硬度等特點;腈綸不具有阻燃性。因此，腈綸與變性腈綸的功能和物理特性不同。第三，腈綸多用于生產普通服裝、毛毯、地毯等領域。變性腈綸具有阻燃功能，多用于生產如防護服、工作服、空氣濾網等具有阻燃或耐化學性的功能性產品。雖然兩者在人造毛皮等領域存在交叉，但主要用途不同。第四，變性腈綸的市場價格通常高于腈綸的市場價格，兩者的價格存在明顯差異。因此，調查機關認定，變性腈綸不在本次調查的范圍內。

　　分析商務部有關產品排除的實踐可以看出，在申請產品排除時，具體可從以下方面考慮：產品物理、化學特性，產品最終用途，消費者需求，銷售渠道、價格、關稅分類等等。本案中，本所代理的A公司從要求排除的產品與被調查產品在技術方案和核心部件方面的差異、性能指標方面的差異、用途和客戶群體的不同、市場價格的差異等方面說明了要求排除的產品與被調查產品的不同，要求商務部進行產品排除。

　　來源：中國報關協會